Белорусские предприятия активно выстраивают сотрудничество с партнерами из Евразийского экономического союза, Центральной Азии, других стран. При заключении внешнеторговых сделок важно учитывать правовые особенности, проверять контрагентов и принимать меры по снижению рисков неисполнения обязательств. Также важно опираться не только на белорусское законодательство, но и на нормы международных договоров, а также правовые особенности иностранного законодательства.
1. Проверка контрагентов перед заключением договора
Перед подписанием внешнеэкономического контракта рекомендуем провести проверку иностранного партнера. Это позволит снизить риски дальнейшего неисполнения обязательств из-за недобросовестного поведения стороны или же по иным причинам, например, в связи с санкционными ограничениями.
Поскольку обеспечить исполнение судебного решения может быть затруднительно или в целом невозможно для белорусского предприятия в другой стране, то такая проверка должна быть тщательной и комплексной.
Основные шаги по проверке:
1) Проверка правового статуса иностранной организации:
• запрос учредительных документов у контрагента (устав, учредительный договор, аналогичные документы);
• проверка регистрационных сведений в официальных торговых реестрах и открытых базах;
• проверка права на осуществление внешнеторговой деятельности с учетом законодательства страны регистрации (например, запрос копий лицензии на осуществление такой деятельности, выписки из торгового реестра, др.).
2) Установление полномочий подписанта по корпоративным документам, в том числе проверка необходимости получения дополнительных одобрений сделки от органов управления (например, акционеров или совета директоров). Соответствующие правила нужно проверить по учредительным документам и законодательству.
Если со стороны контрагента договор подписывает не директор, то необходимо запросить доверенность и проверить, является ли она действующей, а также достаточно ли полномочий для подписания с учетом размера и предмета контракта.
3) Изучение открытой отчетности компании (если публикуется), наличия судебных исков. Запрос финансовой отчетности (баланс, отчет о прибылях и убытках). Использование международных сервисов проверки благонадежности.
4) Изучение деловой репутации: поиск информации о компании в открытых источниках, отзывов других партнеров, поиск судебных споров, арбитражных разбирательств, анализ публикаций в СМИ.
5) Проверка на предмет включения в санкционные списки ЕС, США, ООН и других юрисдикций (например, проверка через сайты OFAC, EU Sanctions List).
Тщательность проверки по каждому из пунктов зависит от предмета и размера контракта. Например, для крупных сделок с участием банков и финансовых организаций является стандартной практикой привлечение юридической фирмы для проведения юридической проверки и выдачи официального заключения о соответствии сделки требованиям законодательства.
2. Ключевые положения договора
В любом внешнеэкономическом договоре важно четко закрепить:
Предмет договора.
Например, в странах англосаксонской правовой системы зачастую контрагенты не выделяют предмет договора и указывают только общие положения (например, договор предусматривает оказание услуг без уточнений по их составу). Во избежание споров на предмет факта заключения договора рекомендуем фиксировать подробно предмет договора, в том числе перечень товаров, состав и услуг (работ), результат их оказания (выполнения).
Порядок определения цены и порядок расчетов.
Важно подробно указать порядок расчета цены, а также детали в отношении порядка проведения платежей, выставления счетов и актов. Понятные условия договора в части расчетов и своевременное составление первичных учетных документов упрощают прохождение банковских комплаенс-проверок при проведении международных платежей.
Порядок исполнения обязательств и ответственность за нарушения.
Фиксация подробного порядка и сроков исполнения контракта, приемки результатов, установление конкретных размеров штрафов снижают риск возникновения судебных споров и позволяет более эффективно защитить интересы в суде и арбитраже.
Способы обеспечения исполнения.
Способы и меры по обеспечению исполнения обязательств подбираются с учетом специфики и размера контракта. Применение отдельных способов обеспечения исполнения обязательств требует заключения дополнительных письменных соглашений (договор банковской гарантии, договор залога).
Применимое право и порядок разрешения споров.
Для небольших контрактов, как правило, стороны выбирают национальный суд по месту регистрации одной из сторон.
Для сделок на крупные суммы целесообразно рассмотреть включение оговорки о передаче споров в международный арбитраж, например, в Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате. При этом важно использовать подробные типовые формулировки – неуказание деталей о порядке формирования состава арбитров или места проведения арбитража, неточности в наименовании арбитража могут являться основанием для признания оговорки недействительной.
3. Меры по обеспечению исполнения обязательств по договору
Для снижения рисков неисполнения обязательств в международной практике широко применяются следующие способы и меры обеспечения:
• банковская гарантия, то есть установление обязательства банка выплатить определенную денежную сумму в случае неисполнения обязательств контрагентом. Часто используется при заключении крупных контрактов;
• использование аккредитивов в расчетах для обеспечения осуществления платежа по факту выполнения обязательств поставщиком, эффективен для минимизации рисков работы с новыми партнерами;
• использование авансового платежа (частичной предоплаты, обычно 20–30% от суммы контракта), который снижает риск отказа покупателя от сделки и минимизирует риски на стороне поставщика;
• страхование рисков неисполнения договора. В Беларуси такие услуги оказывает страховая компания «Белэксимгарант»;
• фиксация неустойки (штрафов, пени) с порядком расчета в случае нарушения обязательств;
• установление залога на имущество до исполнения обязательств (например, залог дорогостоящих товаров при поставке до полной оплаты).
Выработка конкретных мер по обеспечению исполнения обязательств требует анализа всех обстоятельств заключения договора, в том числе истории работы с контрагентом, его юрисдикции. Так, например, если на практике белорусские предприятия сталкиваются с барьерами при исполнении судебных решений в стране контрагента, то для крупных контрактов целесообразно предусмотреть наиболее жесткие способы обеспечения исполнения обязательств (банковская гарантия, залог, авансовые платежи, аккредитивы).
4. Соблюдение валютного регулирования
Белорусские субъекты ВЭД обязаны соблюдать валютное законодательство, включая:
• регистрацию валютных договоров на портале Национального банка Республики Беларусь в установленных случаях;
• репатриацию валютной выручки в установленные сроки;
• соблюдение процедур по экспортному контролю (в зависимости от товара и страны назначения).
Схожие процедуры могут предусматриваться и валютным регулированием в стране контрагента.
Соблюдение сроков необходимых процедур исключит применение мер ответственности и позволит оперативно проходить банковские комплаенс-проверки при проведении международных платежей.
Подписка на новости
