ESG перестает быть просто нашумевшим трендом и постепенно начинает менять правила игры в бизнесе. Особенно ярко этот процесс происходит в Европейском союзе. Все чаще поднимаются вопросы социальной ответственности бизнеса, в том числе за работу с контрагентами, допускающими серьезные нарушения прав человека и наносящими недопустимый вред окружающей среде. Казалось бы, соблюдение прав человека и экологических нормативов – это базис. Однако, как показывает практика, без законодательного давления даже самые ответственные компании закрывают глаза на нарушения, совершенные их прямыми контрагентами или же косвенными партнерами по цепочке поставок.
В данной статье предлагаем разобраться, как ESG-нормы внедряются в законодательство ЕС на примере недавно принятой Директивы ЕС о комплексной проверке корпоративной устойчивости (далее – Директива) (англ. Directive №2024/1760 on corporate sustainability due diligence) , а также понять, предусмотрены ли в ней эффективные меры ответственности и как реализация данной Директивы повлияет на белорусские компании.
Когда Директива вступает в силу? На каких лиц распространяется?
Директива ЕС о комплексной проверке корпоративной устойчивости была принята в 2024 году, но пока фактически не вступила в силу. Так, в 2025 году Европарламент одобрил однолетнюю отсрочку вступления в силу Директивы. Это было сделано, чтобы предоставить компаниям и государствам дополнительное время для адаптации и внедрения новых норм во внутренние политики и законодательство стран-членов.
Напомним, что директивы ЕС не обладают прямым действием, соответственно, положения Директивы должны интегрироваться в национальные законодательства государств-членов. Следовательно, многим странам ЕС, уже принявшим свое законодательство в области ESG, также придется внести изменения, чтобы привести национальные акты в соответствие с Директивой. Срок для внесения изменений – до 26 июля 2027 года.
Ниже кратко представлена информация о том, на какие компании будет распространять свое действие Директива (обращаем внимание, что приведены только основные критерии). Приведенная информация демонстрирует, что Директива важна не только для компаний ЕС, но и для компаний из третьих стран, которые активно ведут бизнес в ЕС. Так, Директива ЕС распространяется на:
• (начиная с 2028 года) компании ЕС с более чем 5 тыс. сотрудников и чистым оборотом по всему миру более 1,5 млрд евро, а также предприятия из стран, не входящих в ЕС, с оборотом в ЕС, превышающим этот порог;
• (начиная с 2028 года) предприятия ЕС с в среднем более 3 тыс. сотрудников и чистым оборотом по всему миру более 900 млн евро, а также предприятия из стран, не входящих в ЕС, с оборотом в ЕС, превышающим этот порог;
• (начиная с 2029 года) предприятия ЕС с в среднем более 1 тыс. сотрудников и чистым оборотом по всему миру более 450 млн евро, а также предприятия из стран, не входящих в ЕС, с оборотом в ЕС, превышающим этот порог.
Также требования Директивы затрагивают и компании, которые не достигли установленных пороговых значений, но являются конечной материнской компанией группы, которая достигла этих пороговых значений в последнем финансовом году.
К чему обязывает Директива?
Директива оперирует рядом специальных терминов, значение и практику реализации которых необходимо изучать отдельно. Если сформулировать кратко, то Директива обязывает компании ЕС принимать меры должной осмотрительности («due diligence») в отношении неблагоприятных воздействий («adverse impacts»), в том числе включать меры должной осмотрительности в свои внутренние политики, предотвращать, смягчать, минимизировать и ликвидировать неблагоприятные воздействия, а также создать и поддерживать механизм рассмотрения жалоб.
Разберем данные требования подробнее.
Что такое неблагоприятные воздействия («adverse impacts»)?
Термин «неблагоприятные воздействия» включает в себя неблагоприятное воздействие на окружающую среду и неблагоприятное воздействие на права человека.
К ним относятся, например (полный перечень неблагоприятных воздействий приведен в Директиве): нарушения в области права человека на жизнь, права на свободу и безопасность, права на справедливые и благоприятные условия труда, включая справедливую заработную плату. Т.е. это может быть нарушение запрета на понуждение к труду, использование детского труда, трудовая дискриминация.
Неблагоприятные воздействия на окружающую среду – это использование в производстве запрещенных химических веществ, а также совершение действий, приводящих к ухудшению состояния окружающей среды (например, загрязнение воды, почвы и воздуха, вырубка лесов и т.д.).
Что включают в себя меры должной осмотрительности, которые должны предпринимать компании в ЕС и вне ЕС?
Должная осмотрительность («due diligence») в рамках ESG включает в себя ряд мер. Так, европейские компании и компании не из ЕС, подпадающие под действие Директивы, должны:
– включать меры должной осмотрительности в свои внутренние политики;
Пример: разрабатывать так называемые «кодексы поведения», описывающие правила и принципы в сфере прав человека и защиты окружающей среды, которые должны соблюдаться в компании и ее дочерних структурах, а также прямыми и косвенными контрагентами.
– выявлять и оценивать фактические или потенциальные неблагоприятные воздействия на права человека или окружающую среду (в том числе выявлять данные воздействия и в отношении контрагентов);
Пример: проводить более детальные проверки контрагентов перед заключением контрактов, а также во время их исполнения, в особенности при работе в регионах, где статистически присутствует больший риск нарушений прав человека и нормативов по защите окружающей среды.
– предотвращать и смягчать потенциальные неблагоприятные воздействия, а также ликвидировать фактические неблагоприятные воздействия и минимизировать их масштабы;
Пример: компания обязана возместить ущерб, нанесенный вырубкой лесов.
Если компания не в состоянии принять данные меры, то Директива в качестве крайней меры предусматривает обязанность отказаться от дальнейшего сотрудничества с непосредственными и косвенными бизнес-партнерами, работа с которыми вызывает эти «неблагоприятные воздействия».
– создать эффективные механизмы уведомления о нарушениях и процедуры рассмотрения жалоб (жалобы на «неблагоприятные воздействия» могут подавать, например, лица, затронутые неблагоприятными воздействиями, профсоюзы или организации гражданского общества);
– публично информировать общественность о должной осмотрительности в компании;
Пример: компании размещают годовые отчеты по выполнению мер, охватываемых Директивой, на своем веб-сайте.
Директива также предусматривает ряд новых обязанностей компаний ЕС в отношении их контрагентов, в том числе контрагентов из третьих стран.
Важно отметить, что требования Директивы распространяются не только на прямых бизнес-партнеров компаний ЕС (т.е. на тех партнеров, с которыми непосредственно заключены контракты), но и на косвенных бизнес-партнеров (т.е. с партнером не заключено прямых соглашений, но партнер осуществляет деятельность, связанную с деятельностью, продуктами и услугами компании ЕС).
Компания ЕС, обнаружившая факт неблагоприятных воздействий, наступивших в рамках цепочки поставок по вине бизнес-партнера, должна потребовать от бизнес-партнера договорных гарантий соблюдения кодекса поведения компании. В случае если не получается устранить или минимизировать неблагоприятные воздействия, компания ЕС может быть вынуждена воздержаться от расширения сотрудничества или прекратить деловые отношения.
Исходя из описанных выше механизмов, а также правовой природы такого акта, как директива, можно сделать вывод о преимущественно теоретическом и декларативном характере норм Директивы. В связи с этим крайне важно будет отслеживать то, как в ближайшем будущем эти нормы будут отражены в национальных законодательствах и как затем они будут реализованы на практике.
Показателен опыт Германии, где еще до принятия Директивы вступил в силу и действовал Закон о должной осмотрительности в цепочках поставок со схожими положениями. Примечательно, что более чем за двухлетний период его действия не зафиксировано ни одного публичного случая привлечения компаний к финансовой ответственности за нарушения. Вместе с тем известно, что поступали и рассматривались жалобы, в том числе в адрес немецких супермаркетов, в отношении нарушения прав работников на банановых и апельсиновых плантациях.
Какая ответственность за нарушение норм Директивы?
Поскольку Директива не обладает прямым действием, конкретные нормы об ответственности будут предусмотрены в национальных законодательствах стран – членов ЕС. Директива, в свою очередь, устанавливает минимальные нормы об ответственности за нарушения:
• денежный штраф с максимальным размером не менее 5% чистой мировой выручки компании за предшествующий финансовый год;
• при неуплате денежного штрафа – публичное заявление о нарушении с указанием компании и характера нарушения.
Как это применимо к Беларуси?
Во-первых, действие Директивы будет напрямую распространяться на белорусский бизнес, имеющий большие обороты в ЕС. Поэтому мы рекомендуем уже сейчас проверить свою компанию на выполнение критериев Директивы. Если ваша компания подпадает под пороговые величины, то при торговле в ЕС необходимо будет выполнять все ESG-требования так же тщательно, как и компаниям из ЕС.
Во-вторых, даже если Ваша компания не достигает пороговых значений, она все равно может попасть под влияние Директивы, поскольку контрагенты из ЕС будут требовать соблюдения их кодекса поведения, чтобы избежать штрафов. В связи с этим для сохранения конкурентоспособности советуем подготовиться к более строгим проверкам со стороны европейских компаний, а также к появлению в контрактах оговорок о защите прав человека и окружающей среды.
Рекомендации белорусским компаниям, активно работающим на рынке ЕС
Если ваша компания активно сотрудничает с европейскими партнерами/работает на европейском рынке, мы рекомендуем:
– проверить, подпадает ли компания под критерии, установленные Директивой;
– проанализировать поставщиков на предмет потенциальных нарушений прав человека и наличие экологических рисков;
– внедрить ESG-политику в компании: назначить ответственного за устойчивое развитие, ввести систему мониторинга и проверки контрагентов;
– получить сертификаты о соответствии международным стандартам (если применимо к деятельности вашей компании);
– составлять и публиковать ESG-отчетность на сайте компании.
Подписка на новости
